Зачастую многие предприниматели исходя из общих правовых тенденций решают, что им необходим корпоративный договор, но, к сожалению, не всегда представляют, что можно закрепить в корпоративном договоре, что нельзя. А при закреплении тех или иных положений не понимают возможную вариативность положений, а также в целом зачем же юристы говорят, а иногда и настаивают на том, что об этом нужно подумать, договорится и закрепить в корпоративном договоре.
В момент старта проекта, все основатели заряжены и готовы двигаться вместе к успешной реализации проекта, но так как у каждого свое представление о реализации проекта, свои планы на личную жизнь, свои принципы, страхи и устои, которые уже сформировались мало кто задумывается над тем, чтобы сесть и проговорить с партнерами возможные варианты развития событий в том числе дальнейшие возможные негативные сценарии и как из них можно выходить.
Юридическая консультация по IT праву или подбор договорной модели для вашей компании.
Первое и самое важное это команда основателей, они идеологи, вдохновители проекта, и без каждого из них в отдельности скорее всего этот проект будет сложно реализуем, или не реализуем вовсе, ведь у каждого есть свои выдающиеся soft и hard skills на которых и будет строиться идея, прототип и дальнейшее развитие проекта.
Исходя из опыта и сильных сторон каждого из основателей будут формироваться и обязанности каждого из них в проекте.
Итак, важно проговорить и зафиксировать в корпоративном договоре – обязанности каждого основателя.
Например, Основатель 1 отвечает за операционную деятельность и поиск партнеров через которых и которым будет реализовывать результат проекта, Основатель 2 за маркетинговую стратегию и маркетинговое развитие, Основатель 3 – просто инвестирует деньги, так как верит в идею проекта, Основатель 4 за разработку и техническую составляющую продукта.
Второй важный нюанс, это какую часть своего времени каждый из основателей должен уделять проекту, например Основатель 1, Основатель 4 full time, и тут тогда часто встает о вопрос о возможности выплаты некой зарплаты/компенсации, ведь других источников дохода у Основателя 1 нет, а жить на что-то надо. Основатель 2 part time, так как есть основное место работы, тогда тут важно проговорить какие то верхнеуровневые границы, например, что это не меньше Х часов в неделю, и каждый месяц должно проходить не меньше У мероприятий/маркетинговых активностей, Основатель 3 вообще готов тратить время на проект только время от времени, и это обоснованно, ведь его основная задача проинвестировать проект на старте.
Исходя из ролей и обязанностей и глубины погружения в деятельность проекта на берегу стоит продумать и возможность дистанционной работы, например, а можно ли Основателю 1 уехать на Бали и работать дистанционно, или это противоречит ожидания и договоренностям с партнерами. Скорее всего от Основателя 1 будут ожидать полной вовлеченности в проект и это не будет предполагать возможность дистанционной работы. Однако Основатель 3 вполне может осуществлять свои обязанности дистанционно, даже находясь на берегу океана.
Немаловажным является и вопрос не конкуренции. Для того чтобы защитить интересы бизнеса и его конкурентоспособность на рынке, в корпоративном договоре можно предусмотреть условия о том, что стороны корпоративного договоре не вправе вести бизнес в той же сфере, что и совместный проект, запретить занимать управляющие должности в конкурирующих компаниях, приобретать акции или доли в уставном капитале компаний-конкурентов, переманивать сотрудников в компании-конкуренты и другие условия. Но условия должны быть проработаны исходя из фактических обстоятельств, например если Основателю 3 важно иметь возможность инвестировать в аналогичные проекты – не обязательно запрещать вкладываться в проекты, можно ввести дополнительные рычаги защиты, например подписать NDA, ввести режим коммерческой тайны в компании, чтобы защищать те наработки, которые есть, ввести штрафы за нарушение положений. Можно запретить инвестировать только в прямых конкурентов и перечислить их перечень. Если Основатель 2 работает в конкурирующей компании было бы странно вводить общее ограничение о том, что Основатель 2 больше не может работать в конкурирующей компании.
Второй важный блок вопросов, это вопросы, связанные с распределением долей и владением долями компании. В отношении данного вопроса, существует ряд механизмов, и инструментов защиты как миноритариев, так и мажоритариев:
Это может быть простое ограничение на отчуждение долей/акций Основателей. Чаще всего основатели ограничены на некий период Z в возможности продать свою долю/акции или покинуть компанию. Все основатели в одной упряжке вместе бегут к намеченной точке, и только в этой точке может быть право «передумать» дальше двигаться вместе.
В корпоративном договоре можно установить:
a) Полный запрет на отчуждение долей любым способам участникам и/или третьим лицам;
b) Установить, что отчуждение требует предварительного письменного согласия остальных участников;
c) Установить, что отчуждение запрещено до определённой даты/до наступления определённого события
Ограничение для наследников/супругов. Для того чтобы сохранить структуру действующих участников Общества, возможность входа в Общество наследников и/или бывших супругов участников Общества может быть:
1) Поставлена в зависимость от получения согласия остальными участниками Общества или Основателями (зависит от договоренностей сторон).
2) Кроме того, корпоративным договором можно вовсе запретить переход доли к наследникам и/или бывшим супругам.a. В случае если письменное согласие участников/ Основателей не было получено, то наследникам и/или бывшим супругам выплачивается некая стоимость доли, заранее оговоренная.
b. В случае если письменное согласие участников/Основателей получено, то наследники/бывшие супруги входят в состав и становятся полноправными участниками/акционерами
Указанное право предполагает, что если участник Общества (продающий участник) захотел продать свою долю кому – либо (третьим лицам и/или другим участникам Общества), то он обязан направить уведомление другим участникам о предполагаемой сделке. Участники, в свою очередь, имеют право присоединиться к этой сделке, то есть совместно с продающим участником осуществить продажу принадлежащих им долей на условиях, которые отражены в направленном продающим участником уведомлении о предстоящей сделке, или отказаться от присоединения.
Указанный инструмент имеет место в случае, когда участник Общества принимает решение о продаже своей доли третьему лицу, он имеет право потребовать от другого участника присоединиться к такой продаже на аналогичных условиях.
Как правило, право требовать совместной продажи направлено на защиту интересов мажоритарных участников (владельцев наибольшего процента долей в уставном капитале Общества).
Например, если мажоритарный участник решает продать компанию, например стратегическому инвестору, при этом стратегический инвестор готов приобрести только 100% долей, то на основании данного раздела мажоритарный участник вправе потребовать, чтобы другие участники присоединилась к этой сделке и не мешали ему совершить сделку со стратегическим инвестором. Процентный порог при которым остальные участники обязаны присоединиться может быть любым
Например, перед тем как продать свою долю третьему лицу, участник должен предложить приобрести продаваемую долю другим участникам Общества. Участники Общества вправе воспользоваться или отказаться от использования данного права.
Исходя из распределения долей/акций и наличия или отсутствия соответствующих ограничений важно также проговорить как будет распределяться прибыль проекта, когда она появится. Достаточно частая ошибка многих Основателей в данной части заключается в том, что кажется странным обсуждать как делить прибыль, которой еще нет. Однако, когда прибыль начала генериться договорится об альтернативном варианте распределения прибыли будет крайне сложно. В базовом варианте все получают прибыль (если она распределяется) пропорционально своей доли в общем размере уставном капитала. Учредительными документами компании даже в базовый вариант могут быть внесены альтернативные правила, например в акционерных обществах можно предусмотреть разные виды акций (обыкновенные/привилегированные - и зафиксировать разный порядок распределения прибыли). Корпоративным договором основатели также могут ввести специальный порядок для распределения прибыли, например:
Все описанные правила могут применяться как в отдельности, так и быть скомбинированы между собой, например первые три года применяется такое-то правила, далее другое и т.д.
После того как основатели проговорили и договорились хотя бы о наиболее важных базовых вопросах, немаловажным являются вопросы, с которыми однозначно столкнётся каждая компания, среди основных можно выделить:
Привлечение инвестиций – в каком объеме, по какой оценке, от какого вида инвесторов (бизнес-ангел, венчурный фонд, стратегический инвестор), размываются ли основатели при привлечении инвестиций, каким образом будут привлекаться инвестиции (cash in/cash out);
Опционный план – если планируется мотивация персонала акциями/долями то важно сразу запланировать размер такой мотивации в cap table, и продумать каким образом опционы будут выдаваться (обществом/всеми основателями/одним из основателей – выбор того или иного варианта также зависит от юрисдикции компании).
Участие в управлении компанией
Особые правила голосования по тем или иным вопросам.
Разрешение тупиковых ситуаций
Как разрешаются спорные вопросы и конфликты компании
Не проверяйте прочность ваших негласных договоренностей в реальном конфликте. Запишитесь на бесплатную 15-минутную экспресс-консультацию с юристом ZARLAW, чтобы получить чек-лист по оценке рисков вашей текущей партнерской модели.
