Соглашение о неразглашении конфиденциальной информации (NDA)

Работает ли оно, если конфиденциальная информация не является коммерческой тайной?

Чтобы ответить на этот вопрос для начала нужно разобраться с некоторыми моментами:

1. Что такое конфиденциальная информация и каких видов она бывает.
2. Какова правовая природа NDA.
3. Может ли компания сама определить соглашением с контрагентом (NDA) любую информацию как конфиденциальную. Позиции судов.

1. Что такое конфиденциальная информация и каких видов она бывает?

Понятие «конфиденциальная информация» в законодательстве РФ нет.
Есть утвержденный Указом Президента № 188 Перечень сведений конфиденциального характера.

К таким сведениям отнесены, например:

• персональные данные;
• банковская, врачебная, адвокатская тайна;
• коммерческая тайна.

Термин «конфиденциальность информации» определен в федеральном законе Об информации № 149-ФЗ - «обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя».

Например, для охраны информации, составляющей коммерческую тайну, закон О Коммерческой тайне обязывает установить в отношении нее самый строгий режим конфиденциальности -  режим коммерческой тайны.

Однако, на практике часто стороны включают в НДА информацию, которая коммерческой тайной не является.

Т.е. стороны сами свои соглашением определили ее как конфиденциальную для своих отношений.

Нужна юридическая пошаговая стратегия для уверенного развития вашего бизнеса?

Узнайте, как избегать юридических ошибок, снижать риски и успешно привлекать инвестиции для вашего бизнеса.

2. Какова правовая природа NDA?

В Гражданском кодексе РФ (далее- ГК), который содержит все виды договоров, такого договора вы не найдете.

Косвенно упоминание о нем можно найти, например, в:

• п. 4 ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора»: «Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности она должна возместить другой стороне убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей.».
• ст. 727 "Конфиденциальность полученной сторонами информации» (относится к договору подряда, но применима и к услугам).
• ст. 771 «Конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора (относится к НИОКР).

Но законодатель дал сторонам гражданского оборота некую свободу договора и сказал, что они могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный ГК (ст. 421 ГК «Свобода договора).
Таким образом, соглашение о неразглашении - это договор, не предусмотренный ГК. Но стороны, в силу ст. 421 ГК, имеют право его заключить. Главное, чтобы такой договор соответствовал всем установленным законом правилам.

3. Может ли компания сама определить соглашением с контрагентом (NDA) любую информацию как конфиденциальную? Позиции судов.

На практике суды занимают две противоположные позиции:

Позиция 1. NDA можно заключать только в отношении информации, составляющей коммерческую тайну.
1. Во взыскании договорного штрафа 1 000 000 руб., предусмотренного условиями договора о неразглашении, отказано (дело А45-18365/2020).
Суд в этом деле посчитал, что соглашение о конфиденциальности может заключаться только в отношении коммерческой тайны, и только при условии, если для ее охраны приняты меры, предусмотренные Законом о коммерческой тайне:
 «Договор о неразглашении не может заключаться для целей придания «секретности», передаваемой между участниками гражданского оборота информации, поскольку процедура введения режима ограниченного доступа предусмотрена в ФЗ РФ № 98-ФЗ от 29.07.2004 «О коммерческой тайне».

Позиция 2. NDA исполнимо, при условии, что стороны согласовали в нем все существенные условия. 
2.1. Удовлетворено требование о взыскании договорного штрафа 400 000 руб. (дело N А56-92673/2016)
В этом деле суд сделал следующие выводы: 
«Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. 
Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. 
Стороны вправе сами определить конфиденциальную для них информацию. 
К существенным условиями договора о неразглашении конфиденциальной информации можно отнести: 
- определение самой конфиденциальной информации; 
- определение прав и обязанностей сторон по охране; 
- определение срока неразглашения конфиденциальной информации. 
Учитывая, что все существенные условия сторонами согласованы (в соглашении был прямо указан перечень информации и порядок ее обращения и предусмотрен штраф за разглашение), взыскание штрафа за нарушение условий соглашения является правомерным.». 

Справедливости ради надо сказать, что позиция 2 на практике встречается чаще. 

Моменты, на которые еще нужно обратить в NDA:
1. Правильно определить, что будет считаться нарушением
В удовлетворении требования о взыскании штрафной неустойки отказано (дело № А35-5760/2020) поскольку соглашением стороны предусмотрели штрафную неустойку не за любое нарушение режима конфиденциальности, а только за разглашение. В действиях же ответчика разглашения не было, а было иное нарушение режима.
2. Зафиксировать передачу конфиденциальной информации с отметкой «конфиденциально.
Во взыскании договорного штрафа 1 000 000 за разглашение отказано, т.к. истец не предоставил доказательств передачи конфиденциальной информации ответчику (дело № А-53-1024/2019).

Если вы хотите быстро решить юридические задачи Вашей компании, составить дорожную карту юридических задач для Вашей компании – оставляйте заявку на консультацию - заполнить форму