Заказать звонок

Спасибо!

Ваше сообщение успешно отправлено!

Юридическое сопровождение
интернет-проектов

Опционы на долю: топ-6 заблуждений

Опцион на заключение договора и предварительный договор купли-продажи доли это одно и то же

Это не так. Одним из основных отличий предварительного договора от опциона на заключение договора является то, что, по гражданскому законодательству, предварительный договор – двусторонне обязывающий, в то время как для заключения основного договора на основании опциона на заключение договора необходима воля одной стороны.

В случае с заключенным предварительным договором в отношении долей в ООО, если в последующем одна из сторон откажется от заключения основного договора купли-продажи долей в ООО, то другая сторона будет требовать заключения договора через суд. В то время как конструкция опциона на заключение договора, содержащая безотзывную оферту, позволяет другой стороне заключить основной договор путем нотариального акцепта имеющейся оферты у нотариуса (то есть в момент заключения основного договора необходима воля одной стороны) и в случае возникновения конфликта сторона, предоставившая опцион, уже не сможет уклониться от заключения основного договора.

При заключении предварительного договора стороны должны сразу договориться обо всех существенных условиях основного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). А при заключении опциона на заключение договора – нет: достаточно описать способ, как они будут определяться в момент акцепта безотзывной оферты.

Опцион не обязательно заверять у нотариуса

К сожалению, зачастую слышу, что опцион на доли в ООО заверять у нотариуса не обязательно, так как соглашение об опционе – это не распорядительная сделка. Еще больше изумления вызывают рассказы про то, что в суде такое соглашение не признают ничтожным.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли в ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению, так как:

  • Согласно пункту 5 статьи 429.2 ГК, опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

  • Закон об ООО в пункте 11 статьи 21 предусматривает, что сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежат нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность такой сделки.

Суды также однозначно считают, что соглашения об опционах должны быть удостоверены нотариально. Так, например, в решении Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу № А07-27369/2018 от 30.05.2019 года между сторонами было заключено соглашение об опционе, однако нотариально они его не удостоверили.

В итоге суд пришел к выводу, что соглашение о предоставлении опциона не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения.

Аналогичной позиции придерживается и Верховный суд РФ. Суд рассматривал спор, в котором между сторонами было заключено соглашение о предоставлении опциона в нотариальной форме, однако дополнительное соглашение к соглашению об опционе, где определялся конкретный размер доли ООО, стороны подписали в простой письменной форме. Верховный суд в своем решении отметил, что дополнительное соглашение не имеет юридической силы опциона на заключение договора в силу ничтожности по причине отсутствия нотариального удостоверения, обязательного по смыслу пункта 5 статьи 429.2ГК РФ, пункта 2 статьи 163 ГК РФ и пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в их нормативном единстве.

Нельзя составить опцион на долю, которую поучишь в будущем

Одно из частых заблуждений, что нельзя заключить опцион на заключение договора в отношении долей, которых нет. Однако законодатель указывает, что предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать его на момент акцепта безотзывной оферты (абз. 2 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ). То есть стороны, например, могут определить в соглашении, в какой срок будет создано ООО, кто будет его участниками, как будут распределены доли, какое наименование будет у общества и т. д. Аналогично можно определить и доли, которые будут куплены в будущем: в каком количестве, в каком обществе, кто будет продавцом и иные определяющие условия в зависимости от конкретной ситуации.

Данная позиция подтверждается также ст. 455 ГК РФ, согласно которой договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Одновременно с этим сама конструкция опциона свидетельствует о возможности указания в качестве условия для акцепта действий, зависящих от сторон, в связи с чем приобретение акций стороной, предоставившей опцион, может быть квалифицировано в качестве такого условия.

В опционе обязательно должен быть зафиксирован конкретный размер передаваемой доли

Как уже отмечалось ранее, в опционе на заключение договора не обязательно четко прописывать предмет – достаточно описать таким образом, чтобы в будущем, в момент акцепта его можно было идентифицировать. То есть стороны не обязательно должны зафиксировать, что сторона получит ровно Х% от уставного капитала общества, размер получаемой доли может быть гибким, в зависимости от выполнения, невыполнения установленных KPI. Можно прописать, что выполнение установленных KPI на 80% дает возможность получить 80% от максимальной обещанной доли.

На практике часто используют различные формулы для определения размера доли, зависящие, например, от каких-либо иных показателей, которые важны сторонам, или формулы, позволяющие определить, какой размер сторона получит из указанного в опционе на заключение договора диапазона.

Однако тут стоить отметить, что при этом стороны должны четко определить, как будет определяться размер. Например, в одном из кейсов стороны просто прописали, что сторона получит до 4,62% уставного капитала ООО, при этом не указав способа и принципов определения, какой же размер доли, в каких обстоятельствах, при каких условиях сторона сможет акцептовать. Условиям такого соглашения о предоставлении опциона не позволяют определить конкретный размер части доли, подлежащей передаче по договору купли-продажи, так как использованная формулировка допускает возможность любого значения в таком диапазоне. Таким образом, суды пришли к выводу, что отсутствие в соглашении о предоставлении опциона условия о конкретном размере части доли, подлежащей передаче, или четкого механизма ее определения, позволяющего бесспорно обозначить его содержание к моменту акцепта, приводит к невозможности определения другого существенного условия – цены. (Определение Верховного суда РФ от 18.06.2019 № 305-ЭС19-8295 по делу № А40-207820/2017).

Кредитор не сможет обратить взыскание на опцион

Заключенный опцион на заключение договора не переводит права на долю в ООО на покупателя в момент его заключения. Регистрация перехода прав на долю в ООО происходит после удостоверения нотариусом акцепта безотзывной оферты и подачи необходимого пакета документов в налоговую для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. Таким образом, все права на долю до момента акцепта и регистрации перехода прав на долю принадлежат лицу, выдавшему опцион, поэтому на данную долю также может быть обращено взыскание.

Отдельно хотелось бы отметить, что обращение взыскания по требованию кредиторов на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества (п. 1 ст. 25 закона об ООО). Таким образом, на долю, обещанную по опциону, может быть обращено взыскание с соблюдением порядка, предусмотренного законом, то есть при недостаточности иного имущества и при наличии решения суда об обращении взыскания на долю.

Договор, заключенный посредством опциона, может быть признан недействительным, если он направлен на уклонение от исполнения судебного акта и т. п. (то есть, если лицо будет действовать недобросовестно, такое действие будет являться злоупотреблением правом). Так, например, в одном из дел кредитор требовал признать недействительными договоры купли-продажи доли в уставном капитале ООО, заключенные посредством соглашения об опционе на заключение договоров и применить последствия недействительности сделки, так как заключение оспариваемых сделок направлено на уклонение ответчика от исполнения судебного акта о взыскании заемных денежных средств путем исключения из своего владения ликвидных активов. (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2019 № 10АП-22485/2019, 10АП-22668/2019 по делу № А41-890/2019.)

В случае, когда сторона заключила опцион на заключение договора, а в последующем кредиторы начали обращать взыскание на имущество должника и при этом опцион еще не акцептован, кредитор сможет обратить взыскание в том числе и на долю, «обещанную» на основании опциона на заключение договора.

В ООО можно выделить пул долей, которые будут принадлежать обществу и потом распределяться на опцион (резерв) 

Существует реестр выданных опционов на доли

На данный момент какой-либо реестр выданных опционов на доли отсутствует. В ЕГРЮЛ данные об обременении долей опционами также не вносятся.

Единственный инструмент, который сегодня позволяет защитить стороны, это заверения и гарантии. В случае совершения любых сделок с долями рекомендуем просить вторую сторону предоставить заверения о том, что опционы на заключение договора в отношении долей не выдавались (на основании ст. 431.2).

Спасибо!

Пожалуйста, подтвердите подписку. Письмо отправлено вам на почту.

Ошибка!

Возможно, Вы подписаны на нашу рассылку.

Следите за нашими новостями

Только полезные материалы.
Без спама.

+7 499 550-94-94 info@zarlaw.ru
Консультант доступен в будни, 10:00–19:00 по Москве
Заказать звонок